журнал международного права и международных отношений 2012 — № 2


международное право — международное частное право

Поправки к Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций

Алеся Тябус

Автор:
Тябус Алеся Викторовна — аспирант кафедры международного частного и европейского права факультета международных отношений Белорусского государственного университета

Рецензенты:
Данилевич Александр Станиславович — кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного и европейского права факультета международных отношений Белорусского государственного университета
Козик Андрей Леонидович — кандидат юридических наук, доцент, первый проректор Международного университета «МИТСО»

В 2011 г. Республикой Беларусь была начата активная работа по привлечению прямых иностранных инвестиций. Для достижения этой цели были предприняты шаги в сфере активизации сотрудничества с международными организациями и финансовыми структурами, содействующими притоку капитала в страны с переходной экономикой. В числе прочего Республика Беларусь приступила к подготовке правовой основы для практического использования механизма гарантий инвестиций, предоставляемых Многосторонним агентством по гарантиям инвестиций (далее — МАГИ).

МАГИ, входящее в состав Группы организаций Всемирного банка, создано в соответствии с Конвенцией об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (далее — Конвенция) [4]. Основной целью его деятельности является «содействие привлечению прямых иностранных инвестиций в страны с формирующейся рыночной экономикой для стимулирования экономического роста, сокращения масштабов бедности и улучшения условий жизни населения» [4, преамбула].

За время своего существования МАГИ предоставило гарантии 651 проекту, общий объем которых в 2011 финансовом году составил 2,1 млрд дол. США [14, p. 4]. В целях дополнительного расширения возможностей по оказанию страховой поддержки клиентам в 2010 г. Советом управляющих МАГИ были утверждены поправки к Конвенции [11], речь о которых пойдет ниже. Инвестиционные проекты, обеспеченные гарантиями МАГИ, реализуются во всех регионах мира, включая страны Восточной Европы (например, в Российской Федерации, Украине, Казахстане). В Республике Беларусь, которая является членом МАГИ с 1992 г. [9], единственным проектом, гарантированным МАГИ, остается инвестиционный займ, предоставленный ОАО «Приорбанк» его учредителю Раффайзен Банку Австрии на сумму 28,5 млн дол. США [1, c. 35].

Одним из факторов, сдерживавших развитие отношений с МАГИ, по нашему мнению, являлось отсутствие ратифицированных Республикой Беларусь и МАГИ соглашений об использовании местной валюты и соглашений о защите гарантированных иностранных инвестиций, а также Поправок к Конвенции.

В 2011 г. Республика Беларусь предприняла усилия по устранению этих правовых барьеров и созданию прозрачных и комфортных условий для иностранных инвесторов, а именно — ратифицировала поправки к Конвенции и подписала указанные выше соглашения [см.: 6]. 5 марта 2012 г. проекты законов о ратификации соглашений внесены в Национальное собрание Республики Беларусь [10]. Полагаем, что в результате предпринятых действий будут созданы правовые условия для активного использования ресурсов МАГИ в целях привлечения прямых инвестиций.

Целью статьи является анализ содержания Поправок к Конвенции, результатов их введения, а также возможностей использования новых механизмов, предложенных Конвенцией для привлечения инвесторов в Республику Беларусь. Несмотря на то, что с момента принятия поправок к Конвенции прошло более года, в отечественной литературе не проводились исследования указанного вопроса. Частично вопрос изменения мандата МАГИ был затронут в статьях Е. В. Бабкиной [1] и А. Д. Камельковой [2]. Вместе с тем, существующие научные публикации, в том числе монографии М. Ю. Карякина [3], Д. К. Лабина [5], И. З. Фархутдинова [12], освещают вопросы деятельности МАГИ в более ранний период и не касаются последних изменений Конвенции. В зарубежных исследованиях наиболее подробно вопрос о значении поправок к Конвенции был освещен в Годовом отчете МАГИ за 2011 г. [14] и в публикациях Всемирного банка [см., напр.: 13].

В связи с указанным данная статья обладает практической ценностью для понимания содержания поправок к Конвенции и способов их использования в целях минимизации рисков иностранного инвестора.

В своей деятельности МАГИ призвано дополнить аналогичные усилия Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития. Основная задача МАГИ, изложенная в статье 1 Конвенции, состоит в стимулировании притока инвестиций между странами-членами и, особенно, в страны с формирующейся рыночной экономикой. Для выполнения указанной задачи с согласия принимающего государства МАГИ уполномочено предоставлять инвесторам гарантии (страхование) их инвестиций от наступления некоммерческих рисков в принимающих государствах — членах Конвенции. Важно отметить, что западная доктрина и документы МАГИ используют термин «guarantee» (гарантия, обеспечение), рассматривая его как синоним «insurance» (страхование).

Основные условия предоставления гарантий, критерии определения видов инвестиций и инвесторов, которые могут воспользоваться услугами МАГИ, изложены в Конвенции. Положения Конвенции и порядок ее применения в части предоставления гарантий конкретизированы в Правилах текущей деятельности МАГИ, утверждаемых его Советом директоров [17].

В Конвенцию и Правила текущей деятельности были внесены существенные изменения. Поправки в Конвенцию были одобрены резолюцией Совета управляющих МАГИ № 86 «Модернизация мандата МАГИ: поправки к Конвенции об учреждении МАГИ» 30 июля 2010 г. [11]. Позднее Правила текущей деятельности были приведены в соответствие с Конвенцией. Изменения в Правила текущей деятельности вступили в силу 4 февраля 2011 г. в соответствии с решением Совета директоров [17]. Поправки к Конвенции являются едиными и обязательными для всех стран — членов МАГИ и вступают в силу для всех членов через 90 дней после даты официального уведомления [4, ст. 60]. Конституционный Суд Республики Беларусь подтвердил соответствие Закона о ратификации поправок Конституции Республики Беларусь [8]. Республика Беларусь ратифицировала поправки к Конвенции 15 июля 2011 г. [7].

Поправки к Конвенции предусматривают расширение возможностей МАГИ по гарантированию некоммерческих рисков и упрощение некоторых процедур МАГИ. Поправки изменяют две статьи Конвенции — статью 11 «Покрываемые риски» и статью 12 «Инвестиции, подпадающие под гарантии», что будет подробно проанализировано ниже.

1. Расширение перечня гарантируемых некоммерческих рисков

По общему правилу МАГИ предоставляет гарантии следующих некоммерческих рисков: перевод валюты, экспроприация или аналогичные меры, нарушение договора принимающим правительством, война и гражданские беспорядки [4, ст. 11]. Право на расширение указанного перечня изначально было предоставлено Совету директоров. Впервые существенные дополнения в указанный список были внесены в 2009 г., в частности перечень некоммерческих рисков был дополнен риском неисполнения государством суверенных финансовых обязательств, что было отражено в Правилах текущей деятельности МАГИ [см.: 17].

До внесения поправок статья 11 (b) Конвенции в редакции 1985 г. для расширения перечня гарантируемых рисков требовала обязательного направления совместного заявления инвестора и принимающей страны в адрес МАГИ [4]. В настоящее время Совет директоров не ограничен указанным требованием и вправе принимать подобные решения самостоятельно квалифицированным большинством голосов.

Вместе с тем, при дополнении перечня гарантируемых рисков Совет директоров по-прежнему не вправе распространять гарантии на следующие риски:

  • риск девальвации или обесценивания валюты;
  • риски убытков, связанные с любым действием или бездействием принимающего государства, на которое дал согласие владелец гарантии или за которое он несет ответственность;
  • риск убытков, причиненных любым действием или бездействием принимающего правительства или любого другого события, происшедшего до заключения договора о гарантии [17, p. 1.54].

2. Предоставление гарантий займам, направленным на финансирование инвестиционных проектов

Cогласно статье 12 (b) Конвенции в редакции 1985 г., МАГИ было уполномочено предоставлять гарантии в отношении среднесрочных или долгосрочных займов в двух случаях:

  • займы предоставлены либо гарантированы акционерами (участниками) предприятия, реализующего инвестиционный проект;
  • займы направлены на финансирование инвестиций, гарантированных или подлежащих гарантированию МАГИ [4].

Указанная редакция Конвенции рассматривала страхование займов, предоставленных третьими лицами (т. е. не являющимися акционерами (участниками) заинтересованного предприятия), скорее в качестве исключения из общего правила и требовала согласия квалифицированного большинства Совета директоров [4, ст. 12].

В настоящее время в силу новой редакции статьи 12 (b) Конвенции без дополнительного решения Совета директоров допускается предоставление гарантий в отношении:

  • займов, предоставленных третьими лицами, независимо от наличия гарантий первоначального проекта и срока начала осуществления первоначальных инвестиций;
  • любых иных займов, одобренных квалифицированным большинством Совета директоров МАГИ [4].

Пункт 1.08 (d) Правил текущей деятельности, конкретизируя положения Конвенции относительно гарантирования займов, предусматривает, что под займами понимаются среднесрочные (от 1 до 3 лет) и долгосрочные (свыше 3 лет) займы, предоставленные банками или иными финансовыми институтами [17].

Как отмечалось в Годовом отчете МАГИ, гарантирование прямых займов, выданных третьими лицами, стало ключевым фактором активизации деятельности МАГИ. В частности, изменения статьи 12 Конвенции позволили использовать на практике страхование риска неисполнения государством суверенных финансовых обязательств. До 2011 г. в отсутствие возможности предоставлять гарантии займов, выданных для реализации проектов, не застрахованных в МАГИ, страхование такого риска, введенное в 2009 г., практически не использовалось [5, c. 26].

Основная потребность в гарантировании указанного риска возникала в основном у коммерческих банков, предоставлявших кредиты государственным предприятиям под гарантию принимающего правительства. В указанных случаях банки не являлись акционерами заинтересованных предприятий. Одновременно акционеры предприятия либо не соответствовали критериям, применяемым к инвесторам Конвенцией, либо не были заинтересованы в страховании инвестиций в МАГИ. В связи с указанным банковские кредиты не подпадали под заявленные в статье 12 (b) Конвенции в редакции 1985 г. критерии и не могли быть застрахованы в МАГИ. При высоком уровне некоммерческих рисков банки были вынуждены отказываться от предоставления кредитов. В свою очередь, это сокращало доступ к потенциально привлекательному финансированию для самого предприятия и приводило к удорожанию реализации проекта [14].

Поправки к Конвенции устранили указанное препятствие и предоставили банкам доступ к гарантиям риска неисполнения государством своих суверенных финансовых обязательств. Одним из первых подобных проектов, застрахованных от риска неисполнения государством своих суверенных обязательств на основании новых правил, стал синдицированный кредит в размере 280 млн евро, предоставленный международным банком WestLB AG совместно с иными банками городскому муниципалитету Стамбула для развития двух веток метро. Страховое покрытие распространялось как на прямые платежные обязательства государства, так и на государственные гарантии по займам государственных предприятий [16].

Важно отметить, что страхование рисков неисполнения государством суверенных обязательств также позволяет банкам в соответствии с требованиями Соглашения Базельского комитета по банковскому надзору «Международная конвергенция измерения капитала и стандартов капитала: новые подходы» 2004 г. уменьшить объемы создания специальных резервов при предоставлении клиентам кредитов, застрахованных МАГИ [15]. Иными словами, благодаря использованию гарантий МАГИ, у банков высвобождаются дополнительные ресурсы для финансирования инвестиционных проектов в странах — участницах Конвенции.

3. Страхование существующих инвестиций

До внесения поправок, согласно статье 12 (а) Конвенции, гарантии МАГИ распространялись на новые инвестиции (реализация которых начинается после регистрации соответствующей заявки инвестора) («greenfield investments») и на ограниченный перечень «существующих инвестиций» («brownfield investments»).

Первоначальная редакция Конвенции к существующим инвестициям относила:

  • перечисление иностранной валюты, производимое с целью модернизации, расширения или развития существующих инвестиций;
  • реинвестированную прибыль инвестора, полученную от существующих инвестиций [4, ст. 12].

После принятия поправок к Конвенции перечень существующих инвестиций был значительно дополнен. Помимо указанных выше инвестор вправе в настоящее время рассчитывать на страховое покрытие существующих инвестиций в следующих случаях:

  • любое дополнительное перечисление иностранной валюты, производимое с целью модернизации, расширения или развития существующих инвестиций; в таком случае как первоначальные, так и дополнительные инвестиции могут считаться подпадающими под гарантии;
  • приобретение существующих инвестиций новым, подпадающим под гарантии инвестором (к таковым относятся инвестиции, полученные инвестором на основании судебного постановления, вынесенного в отношении существующих инвестиций);
  • существующие инвестиции, где подпадающий под гарантии инвестор желает застраховать объединение существующих и новых инвестиций;
  • существующие инвестиции, которые принадлежат подпадающему под гарантии инвестору, если есть улучшение или расширение лежащего в их основе проекта или инвестор другим образом демонстрирует средне- или долгосрочную заинтересованность в проекте и МАГИ удовлетворено тем, что проект продолжает оказывать значительное развивающее воздействие на принимающую страну;
  • другие инвестиции, которые могут быть одобрены квалифицированным большинством голосов Совета директоров [4, ст. 12 (d)].

Последний подпункт параграфа (d) статьи 12 Конвенции, как поясняет пункт 1.12 (f) Правил текущей деятельности, предоставляет Совету директоров полномочия распространить гарантии МАГИ на конкретный проект либо на определенный тип инвестиций.

Таким образом, в силу принятых поправок к Конвенции МАГИ вправе предоставлять гарантии в отношении широкого перечня существующих инвестиций. Как отмечается в Годовом отчете МАГИ за 2011 г., с учетом повышенной неопределенности (например, в связи с ситуацией на Ближнем Востоке или в Северной Африке) страхование существующих и новых инвестиций является значительной поддержкой инвестиционной активности в нестабильных регионах [14].

4. Изменение процедуры подачи заявки на предоставление гарантии

Изменения в связи с поправками коснулись и определенных процедурных вопросов, связанных со сроками и способами подачи заявки на выдачу гарантии МАГИ.

До принятия поправок к Конвенции, согласно статье 12 (d) Конвенции, для получения гарантии МАГИ реализация проекта должна была начинаться не ранее регистрации соответствующего заявления. Инвесторы, приступившие к реализации проекта до завершения процедуры регистрации заявки, утрачивали право на обращение в МАГИ и не могли претендовать на страхование инвестиционного проекта. В связи с этим момент подачи заявки имел ключевое значение, поскольку позволял разграничить новые инвестиции и существующие инвестиции и соответственно определить возможности их гарантирования.

Новая редакция статьи 12 (d) Конвенции предусматривает более гибкие правила определения сроков обращения в МАГИ. Согласно статье 12 (d) Конвенции в действующей редакции, «гарантии в целом ограничиваются инвестициями, реализация которых начинается вслед за регистрацией заявления на получение гарантии Агентства или получением Агентством других достаточных доказательств того, что инвестор намерен получить гарантии Агентства» [4].

Критерии для определения «достаточного доказательства намерения инвестора» конкретизированы в Правилах текущей деятельности. В соответствии с пунктом 3.20 Правил текущей деятельности под «другими достаточными доказательствами намерений инвестора» понимается получение предварительной заявки от инвестора либо письма в адрес МАГИ (в том числе и по электронной почте), выражающего заинтересованность или намерение инвестора получить гарантию МАГИ. На основании представленного письма с согласия или по просьбе инвестора МАГИ может самостоятельно подготовить проект предварительной заявки [17]. Для соблюдения требований Конвенции инвестору достаточно до первого перечисления денежных средств (передачи имущества или имущественных прав) направить письмо в адрес МАГИ о своей заинтересованности в страховании инвестиционного проекта.

Данные изменения приняты в целях ускорения прохождения формальностей, связанных с подачей заявки в МАГИ. Кроме того, они позволяют избежать отказа в страховании инвестиций по формальным основаниям, в частности в связи с нарушением очередности подачи заявки и начала реализации проекта.

Поправки к Конвенции существенным образом расширили мандат МАГИ, предоставив агентству дополнительные возможности по поддержке инвестиционной деятельности. Поправки дополнили полномочия Совета директоров, который теперь вправе самостоятельно принимать решение о предоставлении гарантий в отношении дополнительных видов некоммерческих рисков без специального обращения со стороны инвестора и принимающего государства. Изменения статьи 12 Конвенции позволили коммерческим банкам рассчитывать на получение гарантии МАГИ в отношении кредитов, выданных для реализации инвестиционных проектов независимо от наличия страхования инвестиционного проекта в МАГИ. Более того, у инвесторов появилась возможность страховать не только новые, но и существующие инвестиции, реализация которых началась до подачи заявки в МАГИ. Поправки к Конвенции, в свою очередь, повлекли за собой корректировку Правил текущей деятельности МАГИ в целях оптимизации про-
цедур предоставления гарантий.

Указанные масштабные поправки к Конвенции позволили МАГИ воспользоваться возможностями, связанными с ростом инвестиционной деятельности после мирового финансового кризиса и повышением заинтересованности инвесторов в страховании политических рисков [14, p. 11]. Принятые меры содействовали активному увеличению количества гарантированных МАГИ проектов — на 43 % по сравнению с 2010 г. [14, p. 4]. Благодаря расширению перечня соответствующих критериям инвестиций, МАГИ получило дополнительные возможности для достижения своей главной задачи — содействия притоку прямых инвестиций, дающих наибольший эффект для развития переходных экономик [14, p. 11].

Завершение внутригосударственных процедур, связанных с выражением согласия на обязательность поправок к Конвенции, позволит Республике Беларусь получить доступ к ресурсам МАГИ. По нашему мнению, ратификация поправок к Конвенции, а также предстоящая ратификация соглашений об использовании местной валюты и гарантированных иностранных инвестиций станут основой для активизации сотрудничества Республики Беларусь с МАГИ и создания соответствующих международным стандартам условий для страхования некоммерческих рисков иностранных инвесторов на территории страны.

В целях практического применения механизма гарантирования инвестиций полагаем целесообразным выработать в законодательстве прозрачный механизм выражения Республикой Беларусь согласия на страхование проектов в МАГИ, а именно: определить критерии инвестиционных проектов, на страхование которых Беларусь предоставит свое согласие, а также сроки принятия такого решения, требования к документам, представляемым инвестором, и порядку их представления. С учетом того, что страхование инвестиций в МАГИ в существенной степени покрывает некоммерческие риски инвестора, при выражении согласия на страхование проекта в МАГИ Республика Беларусь может согласовать с инвестором уменьшение объема дополнительного обеспечения, предоставляемого самим государством (в частности, гарантий Правительства Республики Беларусь), и избежать увеличения внешнего долга.

По нашему мнению, распространение гарантийных обязательств МАГИ на Республику Беларусь подтвердит готовность государства к соблюдению гарантий прав инвесторов и стандартов международного инвестиционного сотрудничества, предоставит дополнительные возможности для реализации крупных инвестиционных проектов и внесет вклад в формирование позитивного имиджа Республики Беларусь на международной арене.

Литература

1. Бабкина, Е. В. Страхование некоммерческих инвестиционных рисков: международный опыт / Е. В. Бабкина // Промышленно-торговое право. — 2010. — № 9. — С. 31—35.
2. Камелькова, А. Д. Теоретические аспекты института инвестиционной гарантии в международном праве / А. Д. Камелькова // Белорус. журн. междунар. права и междунар. отношений. — 1999. — № 3. — С. 48—52.
3. Карякин, М. Ю. Страхование политических рисков внешнеторговых операций и международных инвестиций (вопросы теории и методологии) / М. Ю. Карякин. — М.: Авуар консалтинг, 2002. — 144 с.
4. Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. — Минск, 2012.
5. Лабин, Д. К. Международное право по защите и поощрению иностранных инвестиций / Д. К. Лабин. — М.: Волтерс Клувер, 2008. — 315 с.
6. Об утверждении стратегии привлечения прямых иностранных инвестиций в Республику Беларусь на период до 2015 года: постановление Совета Министров и Нац. банка Респ. Беларусь от 18 янв. 2012 г. № 51/2 [Электронный ресурс] // Эталон — Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. — Минск, 2012.
7. О ратификации поправок к Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций: Закон Респ. Беларусь от 15 июля 2011 г. № 299-З [Электронный ресурс] // Там же.
8. О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «О ратификации поправок к Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций»: решение Конституционного Суда Респ. Беларусь от 7 июля 2011 г. № Р-624/2011 [Электронный ресурс] // Там же.
9. О членстве Республики Беларусь в Международном валютном фонде, Международном банке реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации, Международной ассоциации развития и Многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций: постановление Верховного Совета Респ. Беларусь от 24 апр. 1992 г. № 1649-XII [Электронный ресурс] // Там же.
10. Перечень вопросов, находящихся на рассмотрении [Электронный ресурс] // Национальное собрание Республики Беларусь. — Режим доступа: <http://house.gov.by/index.php/,5555,,,,0,,,0.html>. — Дата доступа: 30.03.2012.
11. Поправки к Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций: резолюция № 86 Совета управляющих МАГИ. Модернизация мандата МАГИ [Электронный ресурс] // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 3000 / ООО «ЮрСпектр», Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. — Минск, 2012.
12. Фархутдинов, И. З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения / И. З. Фархутдинов. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 404 с.
13. Amendments to MIGA’s Convention [Electronic resource] // The World Bank. — Mode of access: <http://siteresources.worldbank.org/BODINT/Resources/Convention_Changes_Fact_Sheet.pdf>. — Date of access: 30.03.2012.
14. Annual Report 2011 [Electronic resource] // Multilateral Investment Guarantee Agency. — Mode of access: <http://www.miga.org/documents/11ar_english.pdf>. — Date of access: 30.03.2012.
15. Basel II: International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards: a Revised Framework [Electronic resource] // Ban for International Settlements. — Mode of access: <http://www.bis.org/publ/bcbs107.htm>. — Date of access: 30.03.2012.
16. New MIGA Cover Tackles Istanbul Gridlock [Electronic resource] // Multilateral Investment Guarantee Agency. — Mode of access: http://www.miga.org/news/index.cfm?aid=3107&pv=s>. — Date of access: 30.03.2012.
17. Operational Regulations [Electronic resource] // Multilateral Investment Guarantee Agency. — Mode of access: <http://www.miga.org/documents/Operations-Regulations.pdf>. — Date of access: 30.03.2012.


Если заметили ошибку, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter

Сообщество

  • (029) 3222740
  • Этот адрес электронной почты защищён от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра.
© 2019 Международное общественное объединение «Развитие». All Rights Reserved.